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走進大武口行政復(fù)議決定書
石大政復(fù)決〔2026〕23號
申請人：彭某，漢族，1998年出生，住四川省樂山市峨眉山市。
被申請人：石嘴山市大武口區(qū)市場監(jiān)督管理局，住所地位于石嘴山市大武口區(qū)朝陽西街181號。
主要負責(zé)人：王平，大武口區(qū)市場監(jiān)督管理局局長。
委托代理人：劉某，系大武口區(qū)市場監(jiān)督管理局工作人員。
委托代理人：張某，系大武口區(qū)市場監(jiān)督管理局工作人員。
申請人彭某不服被申請人石嘴山市大武口區(qū)市場監(jiān)督管理局作出的《舉報不予立案告知書》，于2026年4月9日向本機關(guān)申請行政復(fù)議，本機關(guān)于2026年4月17日依法予以受理，現(xiàn)本案已審理終結(jié)。
申請人請求：1.請求撤銷被申請人作出的《舉報不予立案告知書》；2.確認被申請人未告知當(dāng)事人享有申請回避權(quán)利違法，并責(zé)令重作。
申請人稱：申請人在違法商家處就餐，發(fā)現(xiàn)餐食不新鮮，發(fā)現(xiàn)商家售賣涼皮、蘿卜絲依法是屬于冷食類食品，售賣需要相應(yīng)冷食類食品制售資質(zhì)，本案商家沒有資質(zhì)還銷售冷食類食品涉嫌違法，為維護自身合法權(quán)益，于是向市場監(jiān)督管理局實名舉報商家違法行為，后被申請人回復(fù)不立案，主要理由是輕微，沒有告知我享有申請回避的權(quán)利。申請人不服，遂復(fù)議。申請人的意見：一、國家《食品經(jīng)營許可和備案管理辦法》第六十二條第（九）明確冷食類食品含義，指最后一道工藝是在常溫或者低溫條件下進行的，包括解凍、切配、調(diào)制等過程，加工后在常溫或者低溫條件下可食用的食品，含生食瓜果蔬菜、腌菜、冷加工糕點、冷葷類食品等；法律明確指出了最后一道工藝是在常溫或者低溫條件下進行的，包括解凍、切配、調(diào)制等過程包含生食瓜果蔬菜，且違法商家售賣常溫即可食用涼皮、黃瓜絲是單獨計價，單獨包裝（當(dāng)事人提交證據(jù)），應(yīng)當(dāng)適用冷食類食品制售，應(yīng)當(dāng)取得冷食類食品制售許可才能售賣。法律的規(guī)定是經(jīng)過科學(xué)論證非常合理的常溫即可食用菜大多沒有經(jīng)過高溫烹調(diào)殺菌的步驟，這使得其殘留的細菌和微生物較多。即使在制作過程中進行了焯水處理，但由于時間較短，往往無法達到徹底的殺菌效果，常溫即可食用菜由于沒有高溫殺菌的過程，極易造成交叉感染甚至?xí)l(fā)變質(zhì)，食后易發(fā)生食物中毒或患急性腸炎等疾病。食品安全風(fēng)險較大。為確保這類食品的安全，監(jiān)管部門在對餐飲經(jīng)營者進行質(zhì)資許可時，對冷食（常溫即可食用菜）制作提出單獨專區(qū)、專臺、溫控、消毒、儲存等方面的要求，符合相關(guān)要求才能獲得經(jīng)營資質(zhì)，以確保經(jīng)營者提供的食品安全有保障。因此做常溫即可食用菜的餐飲店需要具備冷食類食品制售的資質(zhì)。違反《中華人民共和國食品安全法》第一百二十二條第一款未取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動，（我提交類案參考具體適用法律條文）處罰是上繳國庫。
二、依據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第二十一條辦案人員應(yīng)當(dāng)全面、客觀、公正、及時進行案件調(diào)查，收集、調(diào)取證據(jù)，并依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進行檢查。
辦案人員主要事實都沒調(diào)查清楚被申請人不予立案告知書上回避了對該案違法所得調(diào)查和違法行為持續(xù)時間的調(diào)查，根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六十四條第（一）項主要事實都沒調(diào)查清楚屬于法定應(yīng)該撤銷情形。（該事實是重要考量依據(jù)） ???
三、我提交證據(jù)證明被舉報商家在美團APP上的訂單肉眼可見顯示早在2025年2月就開始違法經(jīng)營冷食類食品，到2026年1月違法持續(xù)時間長，所涉菜品廣，違法所得較大，依據(jù)《中華人民共和國食品安全法實施條例》第六十七條第（一）違法持續(xù)時間三個月以上，應(yīng)該是嚴重情形，被申請人工作人員不立案與法律相反，依據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六十四條（三）（四）項，被申請人屬于適用的依據(jù)不合法；超越職權(quán)或者濫用職權(quán)，屬于法定應(yīng)該撤銷情形。
四、未造成危害后果指的是未造成人身傷害財產(chǎn)損害也沒有違法所得可以認為未造成危害后果，本人認為：經(jīng)營者已經(jīng)向本人和其他消費者銷售了違法食品，有違法所得，出售給本人的食品，已經(jīng)取得違法所得且并未主動召回違法食品和退還違法食品的貨款，未消除和減輕危害后果不屬于違法情節(jié)輕微，本人向經(jīng)營者支付了法定貨幣，未購買到合法合規(guī)安全的食品，可視為對消費者造成了財產(chǎn)損失的危害后果，以及侵犯了消費者合法權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》第七條：消費者在購買、使用商品和接受服務(wù)時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利。消費者有權(quán)要求經(jīng)營者提供的商品和服務(wù)，符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求。所以是有危害后果的，被申請人認為：“未造成危害后果”“造成危害后果輕微”是錯誤的，系認定事實錯誤。
本次復(fù)議申請確認被申請人未告知當(dāng)事人享有申請回避的權(quán)利違法，撤銷不立案決定，并責(zé)令其重作（相同違法行為其他局依法都要處罰）。（我提交類案參考）
被申請人稱：
一、案件基本情況。
1.2026年1月8日，被答復(fù)人彭某因2025年10月26日通過外賣平臺在某涼皮店購買涼皮一事，以“食品不新鮮、店鋪無冷食經(jīng)營資質(zhì)”為由，書面向石嘴山市大武口區(qū)市場監(jiān)督管理局投訴舉報。
2.2026年1月13日，答復(fù)人執(zhí)法人員對被投訴舉報人某涼皮店開展現(xiàn)場核查，查明：該店內(nèi)公示的《食品生產(chǎn)經(jīng)營登記證》載明的生產(chǎn)經(jīng)營項目為熱食類食品制售及冷食類食品制售，登記證簽發(fā)日期為2025年11月17日；2025年11月17日換證前，其登記證僅載明熱食類食品制售，2025年10月26日當(dāng)日確實存在超出許可范圍制售冷食類的行為。
3.經(jīng)核查，被投訴舉報人某涼皮店無既往同類違法記錄，答復(fù)人此前未收到針對該店同類違法行為的相關(guān)投訴舉報；2025年11月17日，某涼皮店主動變更登記，增加冷食類食品制售資質(zhì)，相關(guān)違法行為已改正。
4.關(guān)于投訴，被投訴舉報人明確拒絕調(diào)解，故答復(fù)人依據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第二十一條第一款第三項之規(guī)定終止調(diào)解。關(guān)于舉報，答復(fù)人依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條第一款及《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第二十條第一款之規(guī)定，作出不予立案決定。
二、答復(fù)人對《投訴舉報書》作出的舉報不予立案決定認定事實清楚，適用法律正確，被答復(fù)人的復(fù)議請求無事實和法律依據(jù)。
某涼皮店曾在未取得登記的情況下從事涼皮制售，違反了《寧夏回族自治區(qū)食品生產(chǎn)加工小作坊小經(jīng)營店和食品小攤點管理條例》第十條之規(guī)定，構(gòu)成未取得登記證從事冷食類食品制售的違法行為。鑒于該店系初次違法，且在投訴舉報人發(fā)起投訴舉報前已及時改正違法行為，執(zhí)法人員現(xiàn)場核查時違法行為已不復(fù)存在，在此之前也沒有收到針對該店同類違法行為的相關(guān)投訴舉報，影響范圍較小。依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條第一款及《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第二十條第一款的相關(guān)規(guī)定，2026年1月26日，經(jīng)部門負責(zé)人審批，對某涼皮店的違法行為不予立案，并于2026年1月28日通過郵寄方式告知投訴舉報人。
三、對行政復(fù)議申請理由的回應(yīng)
被答復(fù)人稱“未告知當(dāng)事人享有申請回避的權(quán)利違法”無事實和法律依據(jù)。根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第二十一條第二款：“首次向當(dāng)事人收集、調(diào)取證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)告知其享有陳述權(quán)、申辯權(quán)以及申請回避的權(quán)利。”的規(guī)定，2026年1月13日，答復(fù)人執(zhí)法人員現(xiàn)場檢查時，已向當(dāng)事人某涼皮店告知其依法享有陳述權(quán)、申辯權(quán)以及申請回避的權(quán)利，并記入現(xiàn)場筆錄，當(dāng)事人某涼皮店經(jīng)營者楊某簽字按印予以確認。答復(fù)人未向被答復(fù)人收集、調(diào)取證據(jù)，不存在應(yīng)當(dāng)向被答復(fù)人告知享有申請回避權(quán)利的法定義務(wù)。
某涼皮店主體業(yè)態(tài)是小餐飲店，依據(jù)《中華人民共和國食品安全法》第一百二十七條：“對食品生產(chǎn)加工小作坊、食品攤販等的違法行為的處罰，依照省、自治區(qū)、直轄市制定的具體管理辦法執(zhí)行。”的規(guī)定，對某涼皮店違法行為的處罰應(yīng)適用《寧夏回族自治區(qū)食品生產(chǎn)加工小作坊小經(jīng)營店和食品小攤點管理條例》，答復(fù)人根據(jù)該店的違法情節(jié)、危害程度、改正情況，認為符合《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條第一款及《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第二十條第一款的相關(guān)規(guī)定，決定對舉報不予立案。
綜上所述，答復(fù)人整個工作過程嚴格遵守《中華人民共和國行政處罰法》《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》等法律法規(guī)要求，從案件的核查審批、調(diào)查取證時的程序規(guī)范，每一步均符合法定權(quán)限與操作標準，切實做到了程序合法合規(guī)，并無不當(dāng)。
綜上所述，答復(fù)人未告知被答復(fù)人享有申請回避的權(quán)利的行為程序合法，答復(fù)人作出的舉報不予立案認定事實清楚、證據(jù)確實充分、適用依據(jù)正確、程序合法、內(nèi)容適當(dāng)。被答復(fù)人的行政復(fù)議申請不能成立，應(yīng)予以駁回。
經(jīng)審理查明：
2025年10月26日，申請人通過外賣平臺購買大武口區(qū)某涼皮店一份“涼皮三摻”并支付8.5元。
2026年1月8日，被申請人收到申請人以“食品不新鮮、店鋪無冷食經(jīng)營資質(zhì)”為由提交的投訴舉報書。同日，被申請人制作《案件來源登記表》。
2026年1月13日，被申請人工作人員前往案涉商家開展現(xiàn)場核查。2026年1月23日，大武口區(qū)某涼皮店向被申請人提交拒絕調(diào)解申請書。2026年1月26日，被申請人作出《投訴終止調(diào)解決定書》。同日，被申請人作出《不予立案審批表》及《舉報不予立案告知書》。2026年1月28日，被申請人通過掛號信方式向申請人郵寄送達了《投訴終止調(diào)解決定書》、《舉報不予立案告知書》。
另查明，1.經(jīng)查詢國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)（https://www.gsxt.gov.cn）大武口區(qū)某涼皮店，經(jīng)營者：楊某，類型：個體工商戶，注冊日期：2006年8月10日，經(jīng)營場所：石嘴山市大武口區(qū)某路X號，經(jīng)營范圍：小吃（涼皮、麻辣粉）餐飲服務(wù)、預(yù)包裝食品零售（需取得食品經(jīng)營許可證后方可開展食品經(jīng)營活動）（在許可證有效期內(nèi)開展經(jīng)營活動）(依法須經(jīng)批準的項目，經(jīng)相關(guān)部門批準后方可開展經(jīng)營活動)。”；2.大武口區(qū)某涼皮店公示的《食品生產(chǎn)經(jīng)營登記證》，記載“生產(chǎn)經(jīng)營項目：熱食類食品制售、冷食類食品制售，證簽發(fā)日期為2025年11月17日，有效期至2027年8月21日”等內(nèi)容。3.大武口區(qū)某涼皮店在2025年11月17日換證前，其登記證僅載明熱食類食品制售。
以上事實，有申請人提交的市場監(jiān)管《舉報不予立案告知書》、外賣平臺訂單截圖；被申請人提交的《案件來源登記表》、拒絕調(diào)解申請書、市場監(jiān)管〔2026〕第X號《投訴終止調(diào)解決定書》、《不予立案審批表》、《舉報不予立案告知書》、現(xiàn)場調(diào)查筆錄、掛號信函收據(jù)等證據(jù)證明。
本機關(guān)認為：
根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第四條第二款“縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門負責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的投訴舉報處理工作。”的規(guī)定，被申請人石嘴山市大武口區(qū)市場監(jiān)督管理局具有處理該投訴舉報的法定職權(quán)。
依據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第二十一條第二款“首次向當(dāng)事人收集、調(diào)取證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)告知其享有陳述權(quán)、申辯權(quán)以及申請回避的權(quán)利”的規(guī)定，該告知義務(wù)的對象系行政處罰程序中的“當(dāng)事人”，即被調(diào)查的涉嫌違法大武口區(qū)某涼皮店。本案中，被申請人執(zhí)法人員于2026年1月13日現(xiàn)場檢查時，已依法向大武口區(qū)某涼皮店經(jīng)營者告知了申請回避等權(quán)利，并記入現(xiàn)場筆錄。申請人作為舉報人，并非該條款規(guī)定的權(quán)利義務(wù)人，且被申請人未對申請人進行證據(jù)收集或調(diào)查，故被申請人沒有向申請人告知回避權(quán)利的法定職責(zé)。
依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條第一款“違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰”以及《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第二十條第一款“經(jīng)核查，符合下列條件的，可以不予立案：（一）違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果；（二）初次違法且危害后果輕微并及時改正”的規(guī)定，大武口區(qū)某涼皮店于2025年11月17日主動申請變更《食品生產(chǎn)經(jīng)營登記證》，增加了冷食類食品制售項目，已自行糾正違法行為；被申請人于2026年1月13日現(xiàn)場核查時，違法行為已不存在。被申請人綜合考慮該商家初次違法、主動改正、未造成食品安全事故或人身損害等實際危害后果等因素，認定符合不予立案條件，并據(jù)此作出不予立案決定，認定事實清楚，適用法律正確，裁量適當(dāng)。
綜上，被申請人作出的《舉報不予立案告知書》程序合法、事實清楚、適用法律正確、內(nèi)容適當(dāng)。申請人提出的復(fù)議請求缺乏事實和法律依據(jù)，本機關(guān)不予支持。根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六十八條之規(guī)定，本機關(guān)決定：
維持被申請人石嘴山市大武口區(qū)市場監(jiān)督管理局作出的《舉報不予立案告知書》。
申請人如對本決定不服，可以自收到本決定書之日起15日內(nèi)，依法向石嘴山市大武口區(qū)人民法院提起行政訴訟。
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???????????????????石嘴山市大武口區(qū)人民政府
???????????????????????2026年6月9日
附相關(guān)法律規(guī)定如下：
《中華人民共和國行政復(fù)議法》
第六十八條 ?行政行為認定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)?，行政?fù)議機關(guān)決定維持該行政行為。
《中華人民共和國行政處罰法》
第三十三條 ?違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰。
當(dāng)事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯的，不予行政處罰。法
律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
對當(dāng)事人的違法行為依法不予行政處罰的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)對
當(dāng)事人進行教育。
《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》
第四條 國家市場監(jiān)督管理總局主管全國投訴舉報處理工作，指導(dǎo)地方市場監(jiān)督管理部門投訴舉報處理工作。
縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門負責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的投訴舉報處理工作。
《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》
第二十條 ?經(jīng)核查，有下列情形之一的，可以不予立案：
（一）違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果；
（二）初次違法且危害后果輕微并及時改正；
（三）當(dāng)事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；
（四）依法可以不予立案的其他情形。
決定不予立案的，應(yīng)當(dāng)填寫不予立案審批表。
第二十一條??辦案人員應(yīng)當(dāng)全面、客觀、公正、及時進行案件調(diào)查，收集、調(diào)取證據(jù)，并依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進行檢查。
首次向當(dāng)事人收集、調(diào)取證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)告知其享有陳述權(quán)、申辯權(quán)以及申請回避的權(quán)利。
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